Principiul „back-to-back” în contractele de subantrepriză pentru lucrări de construcţii încheiate în baza legii române

References to the „back-to-back” principle are increasingly common in the practice of subcontracting contracts for construction works, being used to describe the rights and obligations that the contractor has under the main contract, and which it transfers to the subcontractor with respect to the parts and elements of the works that are the subject of subcontracting by reference to external clauses contained in the main contract for construction works.

The technique of drafting the „back-to-back” subcontracting agreements often generates confusion and misunderstandings regarding the extent of the obligations transferred to the subcontractor. These uncertainties become more numerous and difficult to resolve in case of main contracts with a high degree of complexity and which contains more clauses (e.g. the subcontracting agreements concluded under a national standardised contract for construction works approved by Government Decision no. 1/2018).

In an attempt to bring some clarifications regarding the application of the mentioned principle in Romanian law, the paper analyzes the subcontracting contract from the perspective of mirroring the rights and obligations of the contractor from the main contract in the subcontracting agreement, respectively of the transfer of these rights and obligations to the subcontractor, according to the provisions of the Civil Code and those of the public procurement legislation.

Also, the technique of drafting „back-to-back” subcontractors is analyzed, proposing some principles for interpretation of the unclear references to the external clauses of the main contract for works.

Last but not least, the paper includes recommendations on the contractual clauses whose clarification requires special attention during the process of drafting subcontracting contracts for construction works. 

Referinţele la principiul „back-to-back” sunt tot mai des întâlnite în practica contractelor de subantrepriză pentru lucrări de construcţii, fiind utilizate pentru a descrie drepturile și obligaţiile pe care antreprenorul le are potrivit contractului principal de antrepriză, și pe care i le transferă subantreprenorului cu privire la părţile și elementele de lucrări ce fac obiectul subantreprizei, de regulă, prin trimitere la clauze extrinseci cuprinse în contractul principal de antrepriză pentru lucrări de construcţii.

Tehnica de elaborare a contractului de subantrepriză „back-to-back” generează deseori neclarităţi și neînţelegeri cu privire la întinderea obligaţiilor transferate subantreprenorului. Aceste neclarităţi devin cu atât mai numeroase și mai greu de soluţionat cu cât contractul principal este mai complex, iar clauzele sale sunt mai numeroase (astfel cum este de exemplu cazul contractelor de subantrepriză pentru lucrări de construcţii încheiate în temeiul unui contract standardizat naţional pentru antrepriză de construcţii aprobat prin H.G. nr. 1/2018).

În încercarea de a aduce unele clarifi cări privind modul de aplicare al principiului menţionat în dreptul român, lucrarea analizează contractul de subantrepriză din perspectiva oglindirii drepturilor și obligaţiilor antreprenorului din contractul principal în contractul de subantrepriză, respectiv a transferării acestor drepturi și obligaţii în sarcina subantreprenorului, potrivit dispoziţiilor Codului civil și celor ale legislaţiei achiziţiilor publice. De asemenea, este analizată tehnica de elaborare a contractelor de subantrepriză „back-to-back”, fi ind propuse unele principii pentru interpretarea trimiterilor neclare la clauzele extrinseci ale contractului principal de antrepriză.

Nu în ultimul rând, lucrarea cuprinde recomandări privind clauzele contractuale a căror clarifi care necesită o atenţie deosebită în cursul procesului de elaborare a contractelor de subantrepriză pentru lucrări de construcţii.